按照我國《婚姻法》的規(guī)定,只要是在夫妻關(guān)系存續(xù)期間出生的子女一律視為婚生子女,享受婚生子女的待遇。國外法律規(guī)定了婚生子女的推定制度,瑞士民法以婚姻中或以婚姻撤銷后300日內(nèi)所生子女即推定為婚生;德國民法第1592條規(guī)定自子女出生日回溯至第181日起至第302日止,在此122日任何一日,如夫妻間有婚姻關(guān)系者,則其子女推定為婚生子女。我國《婚姻法》雖然未明文規(guī)定婚生子女的推定制度,但是根據(jù)法學(xué)原理,在婚姻關(guān)系成立后,妻受胎所生的子女即為婚生子女。
既然婚生子女的地位是法律推定,那么也不排除生物學(xué)上的非親生子女成為法律上的親生子女,由于妻子特殊的生理機能,一般情況下母子關(guān)系是確定的,如果丈夫一方懷疑孩子不是其親生的,為此向法院提出申請,要求作親子鑒定予以確定。這種情況在民事司法實踐中比較多,作為丈夫一方主要是為了在離婚訴訟中取得主動權(quán),或者為了之后不再承擔(dān)孩子的撫養(yǎng)費,甚或是要求妻子一方返還之前支付的對孩子的撫養(yǎng)費,更由于目前《婚姻法》的離婚賠償制度中規(guī)定了過錯補償原則,若丈夫一方能夠通過親子鑒定證明孩子并非其親生,那么其不僅在訴訟中加大了勝訴的把握,而且可以在夫妻共有財產(chǎn)的分割、精神損害的賠償?shù)确矫孚A得先機,當(dāng)然還可以解除困繞其心中的“心病”——小孩是否是其親生。
國外法律在親屬法中規(guī)定了生母的不貞之抗辯,即生母于受胎期間內(nèi)曾與他人通奸或為放蕩之生活者,不適用強制認(rèn)領(lǐng)的規(guī)定。前一情況稱為多數(shù)情交之抗辯,后一情況稱為多數(shù)躪辱之抗辯,或放蕩生活之異議(法國民法340條2項2款,瑞士民法314條2 項,德國民法1717條1項1段但書均有規(guī)定)。
由于近年來價值追求多元化的趨勢日盛,原先的觀念體系產(chǎn)生了極大的變化,婚前性行為、婚外性行為的發(fā)生頻率呈上升的勢頭,此必導(dǎo)致上述兩種抗辯情由的出現(xiàn),如若法律上的生父實際上承擔(dān)的是他人之責(zé)任,應(yīng)該在法律體系中為其規(guī)定一個救濟措施。筆者以為目前在我國的《婚姻法》中規(guī)定不貞之抗辯這一制度似為不妥,但可以謹(jǐn)慎適用親子鑒定為這些“便宜老爸”提供法律上的救濟。
在民事審判實踐中還可以看到有女方要求為子女作親子鑒定的情況出現(xiàn)。雖然這種情形極為少見,但是在離婚訴訟中如果女方要求擁有孩子的撫養(yǎng)權(quán),本身又有一定的經(jīng)濟實力;或者孩子之生父與女方的關(guān)系明朗化,有結(jié)婚的計劃等情形下,女方會向法院申請為孩子作親子鑒定。